Que protege un NDA y que no puede proteger
Un acuerdo de no divulgacion o NDA (Non-Disclosure Agreement) es el contrato mediante el que una o ambas partes se obligan a mantener en secreto la informacion confidencial que la otra parte les revele en el contexto de una relacion de negocio especifica. Los NDA se utilizan de forma habitual antes de negociaciones de adquisicion de empresas, antes de relaciones de colaboracion tecnica, antes de contratar a un proveedor externo con acceso a informacion sensible, y al incorporar empleados o directivos que accederan a informacion estrategica. El NDA puede ser unilateral (solo una parte revela informacion confidencial) o bilateral (ambas partes revelan y se obligan reciprocamente).
El NDA solo puede proteger informacion que sea verdaderamente confidencial: informacion no publica, que tenga valor comercial por su caracter secreto, y sobre la que el titular haya adoptado medidas razonables para mantenerla reservada. No puede proteger informacion que ya era publica antes de la firma, informacion que el receptor ya conocia antes del NDA, informacion desarrollada independientemente por el receptor, ni informacion que el receptor deba revelar por mandato legal o judicial. La Ley 1/2019 de Secretos Empresariales refuerza la proteccion de la informacion confidencial empresarial mas alla del contrato, reconociendo acciones civiles y penales frente a quien obtenga, use o revele secretos empresariales sin autorizacion.
Las clausulas esenciales de un NDA eficaz
Un NDA eficaz debe incluir obligatoriamente las siguientes clausulas. La definicion precisa de informacion confidencial: debe ser suficientemente amplia para cubrir toda la informacion sensible que se va a compartir — datos financieros, listas de clientes, formulas tecnicas, estrategias comerciales, codigo fuente — pero no tan generica que sea imposible determinar que esta y que no esta protegido. La finalidad del uso permitido: el receptor solo puede usar la informacion para el proposito especifico del NDA (evaluar una adquisicion, desarrollar un proyecto conjunto, prestar un servicio determinado) y no para ninguna otra finalidad. La obligacion de confidencialidad activa: no solo no revelar a terceros, sino custodiar la informacion con el mismo nivel de diligencia que el receptor aplica a su propia informacion confidencial, y limitar el acceso interno a las personas que necesiten conocerla para el proposito del NDA. Las excepciones taxativas a la confidencialidad: los supuestos en que el receptor puede revelar sin incumplir el NDA (cuando la informacion se hace publica sin culpa del receptor, cuando la revelacion es ordenada por autoridad competente). La duracion: tipicamente dos a cinco anos, aunque para formulas de produccion o know-how tecnico critico puede ser indefinida.
Consecuencias del incumplimiento y acciones disponibles
Cuando el receptor incumple el NDA y revela o usa indebidamente la informacion confidencial, el titular dispone de las siguientes acciones legales. La accion de cesacion: solicitar al juzgado que ordene al infractor cesar inmediatamente en el uso o divulgacion de la informacion confidencial. La accion de indemnizacion: reclamar todos los daños y perjuicios causados por el incumplimiento, que incluyen el daño emergente (el coste de las medidas adoptadas para paliar la filtracion), el lucro cesante (los beneficios que el titular hubiera obtenido si la informacion no se hubiera revelado) y el daño moral. La clausula penal: si el NDA incluye una clausula penal que fija de antemano el importe de la indemnizacion por incumplimiento, el titular puede reclamar ese importe sin necesidad de acreditar el daño real (aunque el juez puede moderarla si es desproporcionada). La accion penal: la revelacion de secretos empresariales puede constituir un delito tipificado en el articulo 278 del Codigo Penal, sancionado con penas de dos a cuatro anos de prision. Para la redaccion de NDA adaptados a cada negociacion y a la sensibilidad de la informacion, LRB Tax y Legal redacta acuerdos de confidencialidad personalizados para negociaciones de M&A, colaboraciones tecnologicas y relaciones con socios, clientes y proveedores clave. Para cuantificar el daño economico por incumplimiento del NDA y la revelacion de secretos empresariales, ValiTax elabora los informes periciales de valoracion del secreto empresarial revelado y del lucro cesante derivado del incumplimiento del acuerdo de confidencialidad. Contacto: Contacto@LRB.es / +34 684 234 831.